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        司考法理學基礎考點:法律的演進

        信息發布:國家司法考試網 www.www.q6263.com  發布時間:2014-12-24  點擊:  評論:

        司法考試法理學基礎考點:法律的演進。法理學,許多人有相同的感覺:法理學抽象、枯燥、難以記憶,并由此產生厭煩情緒。確實,這門課教材中沒有舉出較多的事例來說明相關內容,與刑法、民法等課程相比理論性較強,缺少具體、實務性的知識。因此,在復習過程中,復習方法是很重要的。

          一、古代法

          (一)奴隸制法

          奴隸制法具有這樣一些共同特征

          1)嚴格保護奴隸主的所有制,確認奴隸主階級經濟、政治、思想統治的合法性,確保奴隸主的私有財產不受侵犯,維護奴隸主對奴隸的占有權。(2)公開反映和維護奴隸主的等級特權,不僅明文規定奴隸的無權地位,而且還規定自由民之間的不平等。(3)刑罰種類繁多,刑罰手段極其殘酷,刑罰的執行帶有極大的任意性,依靠嚴刑峻罰來維護奴隸主階級的統治。(4)長期保留原始社會的某些行為規范殘余,如同態復仇和賠償制度的普遍存在、男性家長的廣泛權力等,反映了奴隸制法受傳統影響較大。

          (二)封建制法

          封建制法具有以下共同特征

          1)維護地主階級的土地所有制,確認農民對封建地主的依附關系,嚴格保護封建地主的所有權。(2)確認和維護封建等級特權,皇帝(君主)享有最高的立法、行政、司法、軍事等大權,貴族、地主分別享有國家管理社會生活方面的特權。(3)刑罰酷烈,罪名繁多,濫施肉刑,廣為株連,野蠻擅斷。

          二、資本主義法

          (一)資本主義法的產生

          帶有資本主義因素的法的出現有三種情況,即三種例證

          1)商法的興起。(2)羅馬法的復興。(3)資本原始積累的法律出現。

          資本主義法經歷了三個發展階段,即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段和當代資本主義階段。

          (二)資本主義法的本質與特征

          資本主義法是建立在資本主義經濟基礎上的上層建筑,是與以資本家占有生產資料并剝削雇傭勞動為基礎的經濟制度相適應的法律制度。因此,資本主義法體現和反映了資產階級的利益和意志。

          與前資本主義法相比,資本主義法具有以下特點。

          1.維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制

          2.維護資產階級代議制政府

          3.維護資產階級自由、平等和人權

          (三)法系

          1、法系的概念和類別

          法系是根據若干國家和地區基于歷史傳統原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的對法律的一種分類,是這些具有共性或共同傳統的法律的總稱。

          2.英美法系和大陸法系的概念

          英美法系,又稱普通法法系、英國法系,是以英國自中世紀以來的法律,特別是以它的普通法為基礎而發展起來的法律的總稱。

          英美法系包括英國法系和美國法系。英國法系采取不成文憲法制和單一制,法院沒有“司法審查權”。美國法系采用成文憲法制和聯邦制,法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權”,公民權利主要通過憲法規定。

          英美法系的特點

          1)以英國為中心,以英國普通法為基礎;(2)以判例法為主要表現形式,遵循先例;(3)變革相對緩慢,具有保守性,“向后看”的思維習慣;(4)在法律發展中,法官具有突出作用;(5)體系龐雜,缺乏系統性;(6)注重程序的“訴訟中心主義”。

          大陸法系,又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系,是以羅馬法為基礎而發展起來的法律的總稱。大陸法系最先產生于歐洲大陸,以羅馬法為歷史淵源,以民法為典型,以法典化的成文法為主要形式。

          大陸法系包括兩個支系,即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍本建立起來的,它以強調個人權利為主導思想,反映了自由資本主義時期社會經濟的特點。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎建立起來的,強調國家干預和社會利益,是壟斷資本主義時期法的典型。

          大陸法系的特點

          1)全面繼承羅馬法。(2)實行法典化,即法律規范的抽象化、概括化。(3)明確立法與司法的分工,強調制定法的權威,一般不承認法官的造法功能。(4)法學在推動法律發展中起著重要作用。

          3.兩大法系的區別

          大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同,所以在形式和內容方面都有很多差別:

          (1)法律的淵源不同。在大陸法系國家,正式的法的淵源只是指制定法,即憲法、法律、行政法規等,法院的判例、法理等沒有正式的法律效力。在英美法系國家,制定法和判例法都是正式的法的淵源,遵循先例是英美法系的一個重要原則,承認法官有創制法的職能,判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。

          (2)法律的分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法,私法主要指民法和商法,公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法,進入20世紀后又出現了社會法、經濟法、勞動法等有公私法兩種成分的法。英美法系國家無公法和私法之分,法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎上形成的全國適用的法律,衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。

          (3)法典編纂的不同。大陸法系國家承襲古代羅馬法的傳統,一般采用法典形式,而英美法系國家通常不傾向法典形式,制定法往往是單行法律、法規。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式,也主要是判例法的規范化。

          (4)訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國家一般采用審理方式,奉行干涉主義,訴訟中法官居于主導地位;法官審理案件除了案件事實外,首先考慮制定法如何規定,隨后按照有關規定來判決案件。英美法系國家采用對抗制,實行當事人主義,法官一般充當消極的、中立的裁定者的角色;法官首先要考慮以前類似案件的判例,將本案的事實與以前案件事實加以比較,然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規則。

          需要指出的是,兩大法系之間的差別是相對的。進入20世紀后,這兩種法系已相互靠攏,它們之間的差異已逐漸縮小,融合也在發生。但差異將是長期存在的,某些歷史上形成的不同傳統還將長期地存在。

          三、社會主義法

          社會主義法具有如下特點。

          1.階級性和人民性的統一

          2.國家意志性和客觀規律性的統一

          3.公民權利和義務的統一

          4.國家強制實施和人民自覺遵守的統一

         

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